周赟:要立法,先问逻辑或方法上是否可能

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  近些年来,诸如“小悦悦”案等什么的问题真可谓屡见不鲜。老实说,稍有良知的人大概也有对“小悦悦案”中的“路人”感到愤慨、甚至恶心;进而将会也几次会为当下社会的道德滑坡感到忧虑、痛心。亲戚亲戚亲戚亲们从各个层面提出应对之策。如此人甚至还提出设立“见死不救”罪的立法建议,似乎法律应当更慢介入相关什么的问题,并通过立法——执法——司法每根龙服务尽将会快地扭转相关局面。

  记得黄仁宇在研究中国历史后指出,传统中国文化有本身很独特的什么的问题,即凡事首先问的是道德上的好或坏,而不问法律辦法 上算是可行;久而久之,竟演变成了凡事只问道德上的好或坏,而压根不问法律辦法 上算是可行。举例说来,“饿死事小、失节事大”、“毫不利己、一心利人”统统 典型:在什么口号或做法中,言说者就基本只考虑道德的制高点,而对于逻辑上或法律辦法 上算是将会的什么的问题就基本里能 否 考虑。

  很大程度上亲戚亲戚亲戚亲们也可不须要说,“见死不救”的法律规制什么的问题同样具有如上属性。大概里能 否 谁会表态见死不救在道德上的可恶及可恨之处,然而,算是将会它的道德上之不可取,法律就应当伸手管一管此类什么的问题?将会法律要管,它该如何管?一俟亲戚亲戚亲戚亲们进入到该如何从法律高度规制什么什么的问题的层面上,就会发现,所谓“见死不救”——以及许多相你这个的道德什么的问题——立法规制就不过是又本身“道德上正确但法律辦法 上不可行”之吁求。

  法律里能 否 法律辦法 让人个 所有变“好”,它唯一将会做成的事情是出理 亲戚亲戚亲戚亲们“坏透”、也即“坏”到社会秩序的维续也有将会之程度。法律无法“拯救”社会道德滑坡乃至道德本身。法律面对道德什么的问题时的“无能为力”,早在亲戚亲戚亲戚亲们古人那儿就将会得到了雄辩的论说;尤其值得注意的是,恰恰是在你你这个什么的问题上,无论是提倡“德治”的儒家还是反对德治、提倡“法治”的法家双方都得出了几乎完正一致的结论:如商鞅就明确指出,“仁者能仁于人,而里能 否使人仁;义者能爱于人,而里能 否使人相爱。是以知仁义之不足以治天下也”(《商君书·画策篇》);汉时桓宽在《盐铁论·申韩》中也断言,“法能刑人而里能 否使人廉,能杀人而里能 否使人仁”;至于儒家,则更是从来都反对以“法”、“刑”、“政”你这个的强力手段来治理国家,将会什么手段所能达致的最佳局面统统 过是“民免而无耻”而不将会是“有耻且格”(《论语·为政》)的良善情况。

  何况,在你你这个韦伯所言之“诸神与诸魔”的现代性社会,法律里能 否 统统 应该被轻易用来推广本身或许多道德。何谓“诸神与诸魔”?这关联着对启蒙运动的认识。所谓启蒙,简言之,即用人个 的理性来面对、把握、判断并出理 什么的问题,并针灸学会不再迷信任何本身先在且统一的权威。也正将会启蒙运动将万物的判准交由人的理性,因而亲戚亲戚亲戚亲们常说启蒙运动“唤醒了人”而贬斥了各种迷信中的“神”。然而,通过启蒙运动,“人”本身从“神”那里解放出来了,但却也带来了里能 否 本身副产品:既然人个 所有都以人个 的理性作为万物判准,里能 否 ,在统统 什么的问题、是我不好尤其是价值道德什么的问题上,就注定会出现本身多元化的追求。里能 否 一来,你认为好的东西,将会恰恰是别人认为坏的东西。申言之,你的“神”将会恰恰是别人的“魔”;相对应地,别人的“神”也正将会就里能 否 你的“魔”。应该说,韦伯的你你这个判断我我觉得深刻地道出了现代性社会的根本困境:因了每有有兩个 多人主体性的唤醒,现代性社会将会丧失了统一的价值判准。真难想见,在里能 否 的社会中,某一次责人、即便是有有兩个 多社会的最大多数人所认定的本身道德或价值标准,从根本上讲也本身比另外一次责人、有以前 哪怕是少数人的相关道德或价值标准更为可取。在里能 否 的前提下,考虑到国家法毕竟是本身社会公器,因而当然不应、或大概不应轻易被用来推广哪本身将会哪许多道德。

  是我不好如此人会说,就算许多地方性或集团性较强的道德我我觉得里能 否 资格获得法律你你这个公器的推广,但大概“见死当救”里能 否 的普适性道德可不须要用法律来推广。严格说来,我并不决然地反对法律推广任何本身道德,毋宁说,我反对的仅仅是用法律来推广私德、也即次责私人所认定的道德,而并不反对运用法律来推广公德、也即维护有有兩个 多社会基本秩序所须要的底线道德。将会任何有有兩个 多社会也有有兩个 多多道德一并体,须要维续许多基本的道德。将会本身道德是社会公德,里能 否 它就将会可不须要获得法律的支持。在这里,本身仅仅是“将会”,是将会此种社会公德还须要符合前文第有有兩个 多因为分析中所谈及的里能 否 条件,即,你你这个道德将会被法律所推广。已经 ,就“见死当救”什么的问题来说,尽管它将会是社会公德,但将会法律事实上的无能为力,因而亲戚亲戚亲戚亲们当然也就无法苛求什么。

  总之,在现代社会中,里能 否当有有兩个 多道德什么的问题一并符合如下有有兩个 多条件时,法律才应当介入,已经 ,法律就不应介入,这有有兩个 多条件是:第一,此种社会道德是或大概涉及社会公德;第二,法律正好具有针对它所带来的什么的问题之调整法律辦法 。

本文责编:jiangxl 发信站:爱思想(http://www.aisixiang.com),栏目:天益学术 > 法学 > 法学时评 本文链接:http://www.aisixiang.com/data/46873.html 文章来源:《检察日报》2011年11月17日第3版